詐欺未遂罪、成立の判断。 警察に協力、だまされたふり 最高裁H29.12.11決定

　最高裁初の判断ということで、判決文読んでおこうと思います。



*************朝日新聞************************


詐欺未遂罪、成立の判断　警察に協力、だまされたふり　最高裁

2017年12月15日05時00分


　電話などで言葉巧みに現金をだまし取ろうとする特殊詐欺の捜査で、被害者が警察に協力し、容疑者からの電話に引っかかったふりをして逮捕に結びつける「だまされたふり作戦」。この手法の是非が争われた裁判で、最高裁第三小法廷（山崎敏充裁判長）は、手法に問題はなく、詐欺未遂罪が成立するとの初判断を１１日付の決定で示した。

　裁判所によっては「被害者は実際にはだまされていない」として無罪判決も出ていた。今回も一審は無罪、二審は有罪と結論が分かれていた。

　決定によると、福岡県大野城市の女性は１５年、氏名不詳者から電話で「ロト６が必ず当たる特別抽選に参加できる」と言われ、現金１２０万円を要求された。警察に相談し、だまされたふりをして現金の入っていない箱を送ったところ、箱を受け取った兵庫県尼崎市の男（３６）が逮捕された。

　第三小法廷は、電話でだます行為も荷物を受け取る行為も一連の詐欺行為だと指摘。詐欺と認識しながら荷物を受け取れば、中に現金が入っていなくても、受け取り役の刑事責任を問えると結論づけた。

　（岡本玄）

おとり捜査：アンドレイさん、無罪、再審公判。検察官は、有罪を求めるものではなく、取調べを請求する証拠もない。

　そのようなおとり捜査がなされるんだと、昨日2/23の最も驚いたニュースでした。

GPS捜査は令状なくとも適法＝車両追跡―大阪地裁長井秀典裁判長H27.1.27付決定

　刑事訴訟法上、大事な判決だと思います。

　単に個人の居場所を追跡することに用いられた場合は、当然、プライバシー侵害の危険な道具でもあります。

　犯罪捜査においては、令状なくとも適法。

　
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http://headlines.yahoo.co.jp/hl?a=20150128-00000094-jij-soci

GPS捜査は適法＝車両追跡「侵害大きくない」―大阪地裁

時事通信 1月28日(水)15時1分配信


　警察が容疑者の行動を確認するため、全地球測位システム（GPS）の発信器を車両に取り付けた捜査手法について、大阪地裁は窃盗事件の公判で28日までに、「プライバシー侵害の程度は大きくない」として適法との判断を示した。
　問題になったのは、長崎県などで盗みを繰り返したとして窃盗罪などで起訴された男性被告（36）の事件。警察は2013年5月以降、被告らのグループの複数の車にGPS発信器を取り付け、位置が確認できる携帯電話を使って尾行した。弁護側は「憲法のプライバシー権を侵害する」として、令状を取らないGPS設置は違法と主張。証拠として採用しないよう求めていた。
　長井秀典裁判長は27日付の決定で、GPSは携帯電話に接続した時だけ位置を確認できることなどから「24時間位置が把握されるものではなく、誤差もある」と指摘。「通常の張り込みや尾行と比較して、特にプライバシーの侵害の程度が大きくはない」と判断した。
　また、ナンバープレートを何度も付け替えた盗難車を使い、高速道路で移動する容疑者の追跡は困難で、GPSの使用は必要性が高かったと結論付けた。　

実行行為者に関して択一的な認定が許されるとした最初の最高裁判例H13.4.11

　実行行為者に関して択一的な認定が許されるとした最初の最高裁判例H13.4.11

　実行行為者の判示が、「A又は被告人あるいはその両名」としても、

　その事例が、被告人とAの2名の共謀による犯行であるときは、
　殺人罪の罪となるべき事実の判示として、不十分とは言えない。



*******************最高裁ホームページ*******************************************************
http://www.courts.go.jp/app/files/hanrei_jp/012/050012_hanrei.pdf
http://www.courts.go.jp/app/hanrei_jp/detail2?id=50012

　　　　　　　　主　　　　文

　本件上告を棄却する。
　当審における未決勾留日数中６００日を本刑に算入する。


　　　　　　　　　理　　　　由

　弁護人石田恒久，同石岡隆司の上告趣意のうち，憲法３８条違反をいう点は，被
告人の自白調書の任意性を肯定した原判断は相当であるから，前提を欠き，その余
は，憲法違反をいう点を含め，実質は単なる法令違反，事実誤認の主張であり，被
告人本人の上告趣意は，事実誤認の主張であって，いずれも刑訴法４０５条の上告
理由に当たらない。
　なお，所論にかんがみ，職権で判断する。
　本件のうち殺人事件についてみると，その公訴事実は，当初，「被告人は，Ａと
共謀の上，昭和６３年７月２４日ころ，青森市ａ所在の産業廃棄物最終処分場付近
道路に停車中の普通乗用自動車内において，Ｂに対し，殺意をもってその頸部をベ
ルト様のもので絞めつけ，そのころ窒息死させて殺害した」というものであったが
，被告人がＡとの共謀の存在と実行行為への関与を否定して，無罪を主張したこと
から，その点に関する証拠調べが実施されたところ，検察官が第１審係属中に訴因
変更を請求したことにより，「被告人は，Ａと共謀の上，前同日午後８時ころから
午後９時３０分ころまでの間，青森市ｂｃ丁目所在の共済会館付近から前記最終処
分場に至るまでの間の道路に停車中の普通乗用自動車内において，殺意をもって，
被告人が，Ｂの頸部を絞めつけるなどし，同所付近で窒息死させて殺害した」旨の
事実に変更された。この事実につき，第１審裁判所は，審理の結果，「被告人は，
Ａと共謀の上，前同日午後８時ころから翌２５日未明までの間に，青森市内又はそ
の周辺に停車中の自動車内において，Ａ又は被告人あるいはその両名において，扼
殺，絞殺又はこれに類する方法でＢを殺害した」旨の事実を認定し，罪となるべき
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事実としてその旨判示した。
　まず，以上のような判示が殺人罪に関する罪となるべき事実の判示として十分で
あるかについて検討する。【要旨１】上記判示は，殺害の日時・場所・方法が概括
的なものであるほか，実行行為者が「Ａ又は被告人あるいはその両名」という択一
的なものであるにとどまるが，その事件が被告人とＡの２名の共謀による犯行であ
るというのであるから，この程度の判示であっても，殺人罪の構成要件に該当すべ
き具体的事実を，それが構成要件に該当するかどうかを判定するに足りる程度に具
体的に明らかにしているものというべきであって，罪となるべき事実の判示として
不十分とはいえないものと解される。
　次に，実行行為者につき第１審判決が訴因変更手続を経ずに訴因と異なる認定を
したことに違法はないかについて検討する。訴因と認定事実とを対比すると，前記
のとおり，犯行の態様と結果に実質的な差異がない上，共謀をした共犯者の範囲に
も変わりはなく，そのうちのだれが実行行為者であるかという点が異なるのみであ
る。そもそも，殺人罪の共同正犯の訴因としては，その実行行為者がだれであるか
が明示されていないからといって，それだけで直ちに訴因の記載として罪となるべ
き事実の特定に欠けるものとはいえないと考えられるから，訴因において実行行為
者が明示された場合にそれと異なる認定をするとしても，審判対象の画定という見
地からは，訴因変更が必要となるとはいえないものと解される。とはいえ，【要旨
２】実行行為者がだれであるかは，一般的に，被告人の防御にとって重要な事項で
あるから，当該訴因の成否について争いがある場合等においては，争点の明確化な
どのため，検察官において実行行為者を明示するのが望ましいということができ，
検察官が訴因においてその実行行為者の明示をした以上，判決においてそれと実質
的に異なる認定をするには，原則として，訴因変更手続を要するものと解するのが
相当である。しかしながら，実行行為者の明示は，前記のとおり訴因の記載として
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不可欠な事項ではないから，少なくとも，被告人の防御の具体的な状況等の審理の
経過に照らし，被告人に不意打ちを与えるものではないと認められ，かつ，判決で
認定される事実が訴因に記載された事実と比べて被告人にとってより不利益である
とはいえない場合には，例外的に，訴因変更手続を経ることなく訴因と異なる実行
行為者を認定することも違法ではないものと解すべきである。
　そこで，本件について検討すると，記録によれば，次のことが認められる。第１
審公判においては，当初から，被告人とＡとの間で被害者を殺害する旨の共謀が事
前に成立していたか，両名のうち殺害行為を行った者がだれかという点が主要な争
点となり，多数回の公判を重ねて証拠調べが行われた。その間，被告人は，Ａとの
共謀も実行行為への関与も否定したが，Ａは，被告人との共謀を認めて被告人が実
行行為を担当した旨証言し，被告人とＡの両名で実行行為を行った旨の被告人の捜
査段階における自白調書も取り調べられた。弁護人は，Ａの証言及び被告人の自白
調書の信用性等を争い，特に，Ａの証言については，自己の責任を被告人に転嫁し
ようとするものであるなどと主張した。審理の結果，第１審裁判所は，被告人とＡ
との間で事前に共謀が成立していたと認め，その点では被告人の主張を排斥したも
のの，実行行為者については，被告人の主張を一部容れ，検察官の主張した被告人
のみが実行行為者である旨を認定するに足りないとし，その結果，実行行為者がＡ
のみである可能性を含む前記のような択一的認定をするにとどめた。【要旨３】以
上によれば，第１審判決の認定は，被告人に不意打ちを与えるものとはいえず，か
つ，訴因に比べて被告人にとってより不利益なものとはいえないから，実行行為者
につき変更後の訴因で特定された者と異なる認定をするに当たって，更に訴因変更
手続を経なかったことが違法であるとはいえない。
　したがって，罪となるべき事実の判示に理由不備の違法はなく，訴因変更を経る
ことなく実行行為者につき択一的認定をしたことに訴訟手続の法令違反はないとし
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た原判決の判断は，いずれも正当である。
　また，本件のうち死体遺棄事件及びＣ方放火事件において，実行行為者の認定が
択一的であることなどについても，殺人事件の場合と同様に考えられる。
　よって，刑訴法４１４条，３８６条１項３号，平成７年法律第９１号による改正
前の刑法２１条により，裁判官全員一致の意見で，主文のとおり決定する。
（裁判長裁判官　奥田昌道　裁判官　千種秀夫　裁判官　元原利文　裁判官　金谷
利廣）
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