判例紹介
（裁判概要）
本件本訴請求は、賃貸借契約に基づき上告人Y1（賃貸人＝事業協同組合）から建物の引渡しを受けてカラオケ店を営業していた被上告人（賃借人＝カラオケ店）が、同建物に発生した浸水事故により同建物で営業することができなかったことによる営業利益喪失の損害を受けたなどと主張して、Y1（賃貸人）に対して債務不履行又は瑕疵担保責任に基づく損害賠償を求めた。また、Y1（賃貸人＝事業協同組合）の代表者として同建物の管理に当たっていた上告人Y2（事業協同組合の代表者）に対して民法709条又は中小企業等協同組合法38条の2第2項に基づく損害賠償を求めるものである。
本件反訴請求は、Y1（賃貸人＝事業協同組合）が、上記賃貸借契約は解除により終了したなどと主張して、被上告人（賃借人＝カラオケ店）に対して同建物の明渡し等を求めるものである。
（裁判要旨）
店舗の賃借人が賃貸人の修繕義務の不履行により被った営業利益相当の損害について、賃借人が損害を回避又は減少させる措置を執ることができたと解される時期以降は被った損害のすべてが民法416条1項にいう通常生ずべき損害に当たるということはできないとされた事例 （最高裁平成２１年１月１９日判決 事件番号/平成19(受)102 ）
主 文
１ 原判決のうち，被上告人の本訴請求に関する部分を破棄する。
２ 前項の部分につき，本件を名古屋高等裁判所に差し戻す。
３ 上告人Ｙ1 の反訴請求に関する上告を棄却する。
４ 前項に関する上告費用は同上告人の負担とする。
理 由
上告代理人三宅弘，同牧田潤一朗の上告受理申立て理由第４の２及び３について
１ 本件本訴請求は，賃貸借契約に基づき上告人Ｙ1 （以下「Ｙ1 」という。）から建物の引渡しを受けてカラオケ店を営業していた被上告人が，同建物に発生した浸水事故により同建物で営業することができなかったことによる営業利益喪失の損害を受けたなどと主張して，Ｙ1 に対して債務不履行又は瑕疵担保責任に基づく損害賠償を求めるとともに，Ｙ1 の代表者として同建物の管理に当たっていた上告人Ｙ2 に対して民法７０９条又は中小企業等協同組合法３８条の２第２項（平成１７年法律第８７号による改正前のもの。以下同じ。）に基づく損害賠償を求めるものであり，本件反訴請求は，Ｙ1 が，上記賃貸借契約は解除により終了したなどと主張して，被上告人に対して同建物の明渡し等を求めるものである。
２ 原審の確定した事実関係の概要は，次のとおりである。
（1） 被上告人は，カラオケ店などの経営を業とする株式会社である。
Ｙ1は，中小企業等協同組合法に基づいて設立された事業協同組合であり，昭和４２年１０月１日，原判決別紙物件目録１記載の建物（以下「本件ビル」という。）を建築し，その所有権を取得した。なお，Ｙ1 は，平成８年８月３１日，総会の決議により解散し，その代表理事であった上告人Ｙ2 がＹ1 の清算人に就任した。
（２） Ｙ1 は，被上告人に対し，平成４年３月５日，期間を平成５年３月４日まで，賃料を月額２０万円，使用目的を店舗として，本件ビルの地下１階にある原判決別紙物件目録２記載の建物部分（以下「本件店舗部分」という。）を貸し渡した（以下，この契約を「本件賃貸借契約」という。）。本件賃貸借契約は，その後，平成５年３月５日に期間を平成６年３月４日まで，平成６年３月５日に期間を平成７年３月４日までとしてそれぞれ更新され，同日に賃貸借期間が満了したが，その継続に関する協議が成立しないまま，被上告人は本件店舗部分でのカラオケ店営業を継続した。
（３） 本件ビルにおいては，平成４年９月ころから，本件店舗部分に浸水が頻繁に発生し，本件ビル３階のトイレの水が止まらなかったことがその原因であったこともあるが，本件店舗部分７号室横からの浸水のように浸水の原因が判明しない場合も多かった。
（４） 平成９年２月１２日，本件ビル地下１階に設置された浄化槽室排水ピット内の排水用ポンプの制御系統の不良又は一時的な故障が原因となって，本件店舗部分８号室脇の洗面台の排水管の床面との継ぎ目部分等から汚水が噴き出し，また，７号室からも出水し，本件店舗部分が床上３０～５０ｃｍまで浸水した（以下「本件事故」という。）。本件ビルの地下１階では，同月１７日にも同様の場所から汚水が出水し，同程度に本件店舗部分が浸水した。被上告人は，本件事故以降，本件店舗部分でのカラオケ店の営業ができなくなった。
（５） Ｙ1 は，平成９年２月１８日付け書面をもって，被上告人に対し，本件ビルの老朽化等を理由として，本件賃貸借契約を解除し，明渡しを求める旨の意思表示をし，同書面は，そのころ被上告人に到達した。上告人Ｙ 2は，本件事故直後より，被上告人からカラオケ店の営業を再開できるように本件ビルを修繕するよう求められていたが，これに応じず，上記解除により本件賃貸借契約は即時解除されたと主張して，被上告人に対して本件店舗部分からの退去を要求し，本件ビル地下１階部分の電源を遮断するなどした。
（６） 本件ビルについては，平成９年１月，調査会社により，大規模改装に向けての設備及び建物状態の調査が実施されたが，そのビル診断報告書には，①電気設備については，今後思わぬ事故等の発生が懸念され，改装後の電力需要に合わせて全体的に更新する必要がある，②給水設備は，全体的にさびによる腐食が進行しており，このまま使用すると漏水の懸念があり，周辺機器も含めて継続使用が難しい状態と判断される，③排水設備については，排水配管は全体的に更新する必要があると判断され，その他汚水配管，排水槽等は改装時に調査の上，その仕様に合わせた改修及び清掃等が必要と思われるなどと記載されていた。
このように，本件ビルは，本件事故前，老朽化により大規模な改装とその際の設備の更新の必要があったが，直ちに大規模な改装及び設備の更新をしなければ当面の利用に支障が生じるものではなく，本件店舗部分を含めて朽廃等の事由による使用不能の状態にはなっていなかった。
（７） 被上告人は，本件店舗部分における営業再開のめども立たないため，平成１０年９月１４日，Ｙ1は被上告人の営業が再開できるように本件ビルを修繕すべき義務（以下「本件修繕義務」という。）があるのに履行しないなどと主張して，営業利益喪失等による損害賠償を求める本件本訴を提起した。これに対し，Ｙ1は，本件修繕義務の存在を否定し，さらに，被上告人に対し，平成１１年９月１３日，賃料不払等を理由として本件賃貸借契約を解除する旨の意思表示をし，本件店舗部分の明渡しを求めた。
（８） 被上告人は，平成９年５月２７日，本件事故によるカラオケセット等の損傷に対し，Ａとの間で設備什器を目的として締結していた保険契約に基づき，損害保険金として３１０９万６９４６円，臨時費用保険金として５００万円，取片付費用保険金として１０１万９７００円の支払を受けたが，これらの保険金の中には営業利益損失に対するものは含まれていなかった。
３ 原審は，Ｙ1 により行われた本件賃貸借契約解除の意思表示はいずれも無効であるとして，Ｙ1の被上告人に対する建物明渡等反訴請求を棄却するとともに，次のとおり判示して，被上告人の上告人らに対する損害賠償請求を一部認容すべきものとした。
（１） Ｙ1 は，被上告人に対し，本件事故後も引き続き賃貸人として本件店舗部分を使用収益させるために必要な修繕義務を負担しているにもかかわらず，その義務を尽くさなかった。また，上告人Ｙ2には，本件修繕義務の不履行について，Ｙ1の代表者としての職務を行うにつき中小企業等協同組合法３８条の２第２項所定の重大な過失があったというべきである。
（２） 被上告人は，本件事故の日から本件店舗部分でのカラオケ店営業ができなかったから，上告人らに対し，本件事故の日の１か月後である平成９年３月１２日から被上告人の求める損害賠償の終期である平成１３年８月１１日までの４年５か月間の得べかりし営業利益３１０４万２６０７円（１年間７０２万８５１５円）を喪失したことによる損害賠償を請求する権利を有する。
４ しかしながら，本件事故の日の１か月後である平成９年３月１２日から平成１３年８月１１日までの間の営業利益の喪失による損害につきそのすべての賠償を請求する権利があるとする原審の上記３(2)の判断は是認することができない。その理由は，次のとおりである。
（１） 事業用店舗の賃借人が，賃貸人の債務不履行により当該店舗で営業することができなくなった場合には，これにより賃借人に生じた営業利益喪失の損害は，債務不履行により通常生ずべき損害として民法４１６条１項により賃貸人にその賠償を求めることができると解するのが相当である。
（２） しかしながら，前記事実関係によれば，本件においては，①平成４年９月ころから本件店舗部分に浸水が頻繁に発生し，浸水の原因が判明しない場合も多かったこと，②本件ビルは，本件事故時において建築から約３０年が経過しており，本件事故前において朽廃等による使用不能の状態にまでなっていたわけではないが，老朽化による大規模な改装とその際の設備の更新が必要とされていたこと，③Ｙ 1は，本件事故の直後である平成９年２月１８日付け書面により，被上告人に対し，本件ビルの老朽化等を理由に本件賃貸借契約を解除する旨の意思表示をして本件店舗部分からの退去を要求し，被上告人は，本件店舗部分における営業再開のめどが立たないため，本件事故から約１年７か月が経過した平成１０年９月１４日，営業利益の喪失等について損害の賠償を求める本件本訴を提起したこと，以上の事実が認められるというのである。これらの事実によれば，Ｙ1 が本件修繕義務を履行したとしても，老朽化して大規模な改修を必要としていた本件ビルにおいて，被上告人が本件賃貸借契約をそのまま長期にわたって継続し得たとは必ずしも考え難い。また，本件事故から約１年７か月を経過して本件本訴が提起された時点では，本件店舗部分における営業の再開は，いつ実現できるか分からない実現可能性の乏しいものとなっていたと解される。他方，被上告人が本件店舗部分で行っていたカラオケ店の営業は，本件店舗部分以外の場所では行うことができないものとは考えられないし，前記事実関係によれば，被上告人は，平成９年５月２７日に，本件事故によるカラオケセット等の損傷に対し，合計３７１１万６６４６円の保険金の支払を受けているというのであるから，これによって，被上告人は，再びカラオケセット等を整備するのに必要な資金の少なくとも相当部分を取得したものと解される。
そうすると，遅くとも，本件本訴が提起された時点においては，被上告人がカラオケ店の営業を別の場所で再開する等の損害を回避又は減少させる措置を何ら執ることなく，本件店舗部分における営業利益相当の損害が発生するにまかせて，その損害のすべてについての賠償を上告人らに請求することは，条理上認められないというべきであり，民法４１６条１項にいう通常生ずべき損害の解釈上，本件において，被上告人が上記措置を執ることができたと解される時期以降における上記営業利益相当の損害のすべてについてその賠償を上告人らに請求することはできないというべきである。
(３) 原審は，上記措置を執ることができたと解される時期やその時期以降に生じた賠償すべき損害の範囲等について検討することなく，被上告人は，本件修繕義務違反による損害として，本件事故の日の１か月後である平成９年３月１２日から本件本訴の提起後３年近く経過した平成１３年８月１１日までの４年５か月間の営業利益喪失の損害のすべてについて上告人らに賠償請求することができると判断したのであるから，この判断には民法４１６条１項の解釈を誤った違法があり，その違法が判決に影響を及ぼすことは明らかである。
５ 以上によれば，上記と同旨をいう論旨は理由があり，原判決は破棄を免れない。そこで，上告人らが賠償すべき損害の範囲について更に審理を尽くさせるため，本件を原審に差し戻すこととする。
なお，Ｙ1 の反訴請求に関する上告については，上告受理申立て理由が上告受理の決定において排除されたので，棄却することとする。
よって，裁判官全員一致の意見で，主文のとおり判決する。
（裁判長裁判官 中川 了滋 裁判官 今井 功 裁判官 古田 佑紀）
東京・台東借地借家人組合
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