即時取得の要件の中で，９４条２項を論じる，という部分についてかなり質問が出たのでここでも。要は「Ｆが９４条２項で保護されれば，それで足りるのではないか」，という構成では駄目なのか，という質問です。
９４条２項で保護された場合，有効となるのは，あくまでもそこでなされた「意思表示」です。本問で言えば，ＥＦ間における，「他人物売買の申込みと承諾」という意思表示が有効になるだけです。Ｅが所有権を未だ取得していない段階での売買契約なので，ＥＦ間で成立する契約は通常の売買契約ではなく，他人物売買にしかなりません。したがって，９４条２項でＦが保護されるとしても，他人物売買が有効に成立するだけの話であって，そのことからＦに直接所有権が移転してくることにはならないのです。なので，９４条２項論だけでは，Ｆが所有権を取得した，という主張は通りません。
通常，９４条２項の場面は，本来的な意味での売買契約が成立したことになる事例で説明されているので，結果的に第三者が所有権を取得する，という結論になるだけなのです。９４条２項が有効なものとして取り扱うのは，あくまでも「意思表示」にすぎず，意思表示が有効に成立した結果，その意思の合致により成立しうる契約が結果的に成立し，その有効に成立した契約の効果として，何らかの権利変動が生じるにすぎません。
今回は，ＥＦ間の意思表示が通謀虚偽表示ではないとしても，有効に成立しうる契約はＥが無権利者である以上，「他人物売買」に過ぎないのです。なので所有権がＦに移転することにはならないので，Ｆが即時取得したかどうかを検討しなければならないのです。
