刑法の遺棄

刑法の遺棄罪は難しいです。

遺棄
●作為義務≠保護義務と捉えている立場
○218条は「不保護」と「遺棄」を区別
（＋217・218「遺棄」は同一の意味に解すべき）
　→217・218「遺棄」＝『作為による移置』
　　218　 「不保護」＝『不作為による移置・置き去り』

＊罪刑法定主義に忠実

○不作為犯はそもそも条文上作為義務の明示がなくとも処罰可
　→217・218「遺棄」＝『作為・不作為、移置・置き去り』
　×217条に不作為犯の成立を認めるので、217条の作為義務と218条の保護義務の区別が困難。
　×不保護罪の意義没却。

●作為義務＝保護義務　217条と218条とで「遺棄」を別内容と捉える
○判例
　「遺棄」は不作為も含むが217条は保護義務（＝作為義務）規定がなく不作為を処罰しない趣旨
　（作為＝客体を離す『移置』、不作為＝主体が離れる『置き去り』）
　　→217「遺棄」＝『作為＝移置』（不作為排除）
　　　218「遺棄」＝『作為＝移置』『不作為＝置き去り』

○217条は不作為を処罰しない趣旨
　ただ作為による『置き去り』や不作為による『移置』もある
　　→217「遺棄」＝『作為　　　　による移置・置き去り』（不作為排除）
　　　218「遺棄」＝『作為・不作為による移置・置き去り』