【スタ短特訓】講義補足（刑訴法①）の補足

今日は土用の丑の日。ですから、うなぎを食べました。吉野家ですが（涙）でも、吉野家好きなんですよね。仮にいずれ弁護士として成功する日が来たとしても、私は吉野家に通うんだと思います（笑）今日から本格的に夏期講習というやつが始まりまして、うなぎでも食べてなきゃやってらんない、そんな毎日に突入致しました。

さて、タイトルの通り、補足の補足です。

刑訴法の答案を書く上での基本的な考え方・指針は、「比較衡量」「バランス」です。刑訴法と言えば、「真実発見」と「人権保障」と言われるわけですが、まさにそのバランスこそが大切です。捜査にしても「どこまでやっていいか」が問われるわけで、証拠法にしても「どこまでの証拠に証拠能力が認められるか」、また訴因変更も「どこまでだったら変更なしでよいのか」、ようはこの限界を画するのが刑訴法で、それを問うのが刑訴法の論文です。問題文は「グレー」であり、それに答案で「白」「黒」付けていきます（他の科目もそうなのですが、刑訴法は特にそれが顕著）。

真実発見と人権保障の比較衡量。

この視点が個々の論点を貫く、基本的な考え方。レジュメ16頁に「任意捜査の限界」を検討する際の考慮要素を並べてありますが、これはあくまでも「考慮要素」にすぎないのであって、もっと大きな視点で見れば、（真実発見の）「必要性」「緊急性」と（人権保障のための）「相当性」の比較衡量ということになります。前者が大きければ、後者は緩やかに判断される。逆に前者が小さければ、後者は厳格に判断される。

捜索・差押えの実質的要件である捜索・差押えの必要性についても同じです。真実発見（犯罪の重大性、証拠の重要性、代替手段の有無など）と人権保障（捜索・差押えに伴う不利益）の比較衡量の視点から、結論を導く。

こうした観点が重要です。ここをいかに具体的に検討できるかどうかが点数を左右する、そういう科目であるといえます。その意味では、講義でもお話したように、単に「人権」と考えてはならず、どのような性質の人権であるか、という視点も持っておかなくてはいけない。

えらくくどい書き方になってしまいましたが、よく噛みしめて頂きたいと思います。そして、この観点からレジュメ48頁に掲載されている判例（最決H10.5.1，百選25事件）を読んでいただきたいと思います。特に、保護されるべき人権（権利）は何か、PCとフロッピーという単なる財産権か、あるいはその中の情報か、そうだとしてそれはどの程度保護されるべきものか、という点ですね。保護されるべきが情報だとしても、ここに記録されている情報はプライバシー情報など強く保護されるべき情報ではない、という点も（こそ）ポイントです。「組織的犯行を裏付ける」情報ですから、保護の程度は大きくないといえ、包括的差押えもOKという結論が導けるでしょうか。仮に企業のPCが押収される場合でも、顧客や従業員の情報、あるいは営業に不可欠な情報が入っているPCと、単に商品パンフのデータなどが入っているだけのPCでは、保護の程度が変わってくるはずです。

レジュメ36頁の最決H20.4.15でもお話したように、「実質的な」「具体的な」考察が大切です。１階から４階の部屋を撮影したら何が見えるか、という点ですね。やっぱり主に天井が写り、人が写ったとしても上半身だけでしょうからプライバシー侵害の程度は低いはず。また、１階から見えるところで人は裸でフラフラしたりしないでしょう。甲の容貌が写っても、服を着た上半身、と考えるのが自然で、捜査機関はそのような配慮をしていた、と認定して差し支えないでしょう。

このように具体的場面を映像化して、悩んで、考えて、その過程と結果を答案に表現する。これが新司で求められる「具体的考察」の一端であると私は思います。部屋の中はプライベートスペースだからプライバシー侵害の程度が大きい、と考え悩むことなく表面的にあっさり書いてしまう答案とは「質」が変わってきます。

刑事系では特に重要な視点です。刑事系の論文は得意で、2年連続で140点前後だったんです。「神の領域」「奇跡の大ハネ」の160点台を叩きだすことはできませんが、通常人の限界である140点に届く自信はそこそこあるかなと。こういうコツと、必要な知識でいけます。

時間に追われている時に限って熱く、くどく書いてしまうものですね（笑）