【2015答案力養成答練】添削実感（商法２）

【第１問】

 

＜小問１＞

 

・代表取締役の権限濫用について，原則論（原則として有効）が出ていない答案が多数。原則あっての修正論です。なぜ原則有効なのかは，講義で十分お話ししたので復習を。原則がどちらかのかがわからないのは，合格しない人の典型。

 

・取締役会決議を欠く利益相反取引の効果の話の修正論として，民法９３但書の話をしてしまう答案が出てきました。９３但類推は，原則有効だから使うものです。ですから，ここで出てきてはいけない。民法の基本ができていないことを露呈してしまいます。

 

＜小問２＞

 

・特別利害関係ある取締役が取締役会の審議に参加できるか，議長ができるかにつき，３６９Ⅱを直接の根拠として片づけてしまう答案がありました。３６９Ⅱは，「議決に加わることができない」としか規定しておらず，審議に参加できるか，議長ができるか，については言及していません。だからこそ，問題になるのです。この問題の所在を押さえましょう。

 

【第２問】

 

＜小問１＞

 

・「特に有利な金額」の解釈につき，公正な発行価額よりも低い金額という抽象的な規範は出てくるが，下位規範が出てこない答案が多数。「公正な発行価格よりも…」だけではやはり弱いので，ここは下位規範も提示したい。あてはめの指針のためにも確認を。

 

・「特に有利な金額」の解釈にあたって，有利発行の場合に特別決議を要求する趣旨として，債権者保護を挙げる答案があった。有利発行が行われても，会社には金が入ってくるのだから（出ていくことはない）債権者との間では問題を生じません。株主間で問題を生ずるわけです。

 

・設問の事例が，公開会社での事例であること意識できていない。公開会社では，新株発行（資金調達）は業務執行に準ずる行為と言えるので，だから特別決議を経ていなくても有効になるのです。最判平成２４年４月２４日（レジュメ２４頁）をよく確認してください。