Ａさん、Ｂさんが不貞をし、Ａさんが妻であるＣさんに慰謝料３００万円を払ったとします。
３００万円という慰謝料は通常は不貞慰謝料の最大限であり、３００万円を払った時点で慰謝料はなくなるのが通常だと思われます。
しかし、後日、３００万円の支払いを知らないＢさんがＣさんに２００万円の慰謝料を払った場合、どのように処理すべきでしょうか。
まず、Ｃさんについては、Ａさんから慰謝料をもらっていないとウソをついたなどの事情がない限り、一旦約束してもらった慰謝料を返還する義務はありません。いくらで慰謝料額を取り決めるかは当事者の自由だからです。
そこで問題はＡさんとＢさんの間の利害調整となります。
不貞をした２人は共同不法行為者として不真正連帯債務の関係にあるとされます。そして、連帯債務の場合、民法４４３条２項が適用され、ＡさんがＢさんに３００万円を支払ったことを伝えなかった場合、Ｂさんは２００万円の支払いを有効にしたものと主張することができると考えられます。つまり、例えば２００万円が相当な慰謝料だとすると、その半分の１００万円の求償をＡさんに求めることができることになります。逆にＡさんからの求償請求はできないと考えられます。しかし、連帯債務に関する判例に従うと、Ｂさんが事前にＡさんに慰謝料２００万円を払うことを通知しなかった場合、Ｂさんは２００万円の支払いを有効と主張することができないことになります。
ということで、ＡさんもＢさんもお互いに自分の状況を話さなかった場合、双方求償権行使ができないということになりそうです。
このような解釈は不貞による慰謝料についても民法４４３条２項が適用されるという前提のものですが、必ずしもそのような解釈は自明ではありません。しかし、慰謝料の支払いをする場合、相方も慰謝料を払っているかどうか気にした方がよいのは間違いないと思います。
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