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相続税対策の養子縁組最新判例の謎についての考察と過去問の重要性

2017-03-16 | 法律の情報
最高裁平成29年1月31日第3小法廷判決
専ら相続税の節税のために養子縁組をする場合であっても,直ちに当該養子縁組について民法802条1号にいう「当事者間に縁組をする意思がないとき」に当たるとすることはできない。

このような新しい判決がでたので,
判例が,真に養親子関係の設定を欲する効果意思を要求している実質的意思説に立っていることを前提にして,この最新判例を解説しました。
この判例については,「たしかに相続税の節税が動機かもしれないが,この動機は縁組をする意思とは併存できる」という趣旨だと説明しました。

そして,過去の判例によれば,
次男以下の男が兵役を免れるためにした法定推定家督相続人のいない者との養子縁組の仮装
旧法上家を出て他家に嫁ぐことが許されなかった推定家督相続人である娘を他家に嫁がせるために養子をとること
芸娼妓として拘束するための養子縁組
進学率の高い学校へ学区外から通わせるための他の学区内の親戚との養子縁組
が無効であることも書きました。

先に言っておきますが,
受験ではここまでで十分です。
この記事に何も付け加えることはありません。

しかし,個人的に何か腑に落ちない。
なんかしっくりいかない。
理論が通っていないような気がする。
「実質的意思説」を厳格に貫けば,今回の判例の言い回しにはならない。
今回の判例が,相続税対策の縁組みがよくあることを考慮した少し特殊な判例と考えるしかないのかと一応は考えていましたが,
頭の片隅では,この判例どう位置づけたらいいのだろう,何か理路整然とした整理の仕方はないかと考えたり,調べたりしていました。

そして,もう一度判例を読んだりしていたのですが,あれっと思うことがありました。
この判例を見てください。
先ほど無効であると説明した芸娼妓縁組みの判例です。

大判大11・9・2
芸妓稼業をさせるため,養子縁組をした場合に,当事者が真に養子縁組をする意思を有し,芸妓稼業をさせるのは,その縁由であるにすぎないときは,その養子縁組は有効である。

え?有効であるってゆうてるやん!!
しかも,「縁由」なんていって,今回の判例の「動機」と同じような言葉を使っています。
「真に養子縁組をする意思」という言い回しは使っているにせよ,
まさに,今回の最新判例と同じような理論を使っています。
今回の判例は,特殊な判例ではなく,最高裁の一連の判例の流れの上にあったのです。

さらに,こんな判例。

最判昭46・10・22
養子縁組の当事者である甲男と乙女との間に、たまたま過去に情交関係があつたが、事実上の夫婦然たる生活関係が形成されるには至らなかつた場合において、乙は、甲の姪で、永年甲方に同居してその家事や家業を手伝い、家計をもとりしきつていた者であり、甲は、すでに高令に達し、病を得て家業もやめたのち、乙の世話になつたことへの謝意をもこめて、乙を養子とすることにより、自己の財産を相続させあわせて死後の供養を託する意思をもつて、縁組の届出に及んだものであるなど判示の事実関係があるときは、甲乙間に縁組を有効に成立させるに足りる縁組の意思が存在したものということができる。

情交があっても有効。

こうなってくると,判例は実質的意思説を採用しているというのが思い込みなのではないかとすら考えられます。

そこで,家にある文献をいろいろ掘り出して調べてみたら,
判例は,「実質的意思説」ではなく,「多元的類型説」に立っている,
つまり,「動機が縁組みをする意思と併存し矛盾しなければ有効」という判断枠組みを使っている,
と評価するのが有力であり,そう考えるとすべての判例が矛盾なく説明できるとかいてありました。
しかも,今回の判例が出る前の文献です。

今回の判例もこの判断枠組みを使っていますから,
どうやら,こう考えるのがよさそうですね。
一人で納得し,声を上げてしまいました。

最新判例の謎は,とりあえず,仮説ですが,解決(あくまで個人的に,そして,あくまで途中経過です・・・)。
ちゃんちゃん。

いや,しかし,ここから先が注意点。

受験生は,あくまでも,最初に説明したように,判例の立場は「実質的意思説」だと覚えるべきです。

なぜなら,過去問がそのような立場にたって出題しているから。

平成24年20問エ
養子縁組の届出が単に他の目的のための便法としてされたにすぎず,養親と養子との間に真に養親子関係の設定を欲する効果意思がなかったときでも,養子縁組の届出自体についての意思の一致があれば,養子縁組は,効力を生ずる。
答えは×。

過去問の重要性はここにあります。
出題者がどのような立場にたって,どの深度で出題しているのかがわかるのです。

たとえば,
過去問が,認知準正は婚姻の時から嫡出子となるといっていれば,条文の記載とは反していても,そう答えるべきです。
また,
公開会社の有利発行で,株主総会議事録が不要だと出題されていれば,いくら古い先例で会社法成立後は違うんでないのという考え方があっても,過去問通り答えるべきなのです。

過去問は重要です。
しっかり過去問を利用してください。

過去問だけでは受からないといわれます。
たしかにそうかもしれない。
ただ,それがいつの間にか,
過去問はやらなくていい
などと歪曲されてしまうんですよね。
過去問は必要です。

そういえば,姫野先生も
「過去問は答えを覚えてからが勝負」
といっていましたね。
けだし名言。

姫野先生といえば,受験生に役立つブログ。
毎日ブログで論点解説をしています。
ただ,今日は,ネタを披露しているではないですか。

いつもは,僕のほうがくだらないネタを年柄年中Twitterで披露しているのに。
今日は僕がまじめなブログ更新。



あれ,もしかして,
姫野先生と森山,入れ替わってる??

おわり。
これがいいたいためだけにブログ更新
長かった。ふう。寝よう。あんなブログを見てしまったばかりに,水曜から夜更かし。

実際には,もちろん,入れ替わっていません。
あんな鋭い論点解説,僕には無理ですから。
そういえば,今回のブログも必死に書いたわりに役立たないぞ
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供託規則改正

2017-03-13 | 法律の情報
供託規則が改正されました。

供託法の講義(2017年向け15ヶ月合格講座森山クラス)の第2回で,
お話していた改正です。

講義を受けている方には,講義中に
「3月に改正が予定されていますが,実際に改正されたら,ブログとツイッターでお知らせしますから,確認してください」
とお話ししましたね。あの改正が予定通り行われたということです。

払渡請求時の印鑑証明書の添付省略についての規定である規則26条3項2号が変更されます。

運転免許証などを提示し,本人確認ができれば,印鑑証明書の添付が省略できる

とする内容の条文が

運転免許証などの本人確認ができるものを提示し,かつ,写しを添付することで,印鑑証明書の添付が省略できる

となります。

「提示」するだけではなく,それに加えて「写しの添付」も要求されるようになるということです。

講義でお話しした箇所に反映をしておいてください。

また,ケータイ司法書士を使っている方も,
ケータイⅡ第2版P188の11課(2)に
「写しの添付も必要」と
反映をしておいてください。

以上,交付の日から施行するとのことで,
本日から施行されます。
よって,今年の試験範囲となりますね。

テキスト等に改正の反映をしておいてください。

法務省のホームページにも掲載されています。
http://www.moj.go.jp/MINJI/minji06_00105.html


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3月の公開講座の予定

2017-02-27 | 講座情報

apbankfes'12 ぼくらが旅に出る理由 by BANKBAND



①2018年の本試験を目指す方に向けた公開講座

2018年を向けて,学習を開始した方,
開始しようとしている方

に向けた無料公開講座です。

勉強の仕方から,実務のことまで,根本講師とトークします。

ぜひお越しください。疑問点を解消しましょう。

根本講師×森山講師コラボイベント
誰もが思う疑問を解消
~勉強法から実務のことまでスッキリ解決~

3/5(日)13:00~14:30/ LEC新宿エルタワー本校 
【同時配信実施本校】
横浜本校・千葉本校・梅田駅前本校・神戸本校・京都駅前本校・札幌本校・仙台本校・静岡本校・名古屋駅前本校・岡山本校・広島本校・松山本校・福岡本校・那覇本校・大宮本校・高崎本校・富山本校・山口本校・高松本校・長崎本校・熊本本校・鹿児島本校・福井南校【提携校】・宮崎校【提携校】・佐世保駅前校【提携校】

担当 根本正次・森山 和正

②2017年の試験を目指す方に向けた公開講座

海野講師,根本講師と共に,
今年の本試験の傾向を占い,
適切な直前期の過ごし方を提案します。
今年の合格を目指す方はぜひお越しください。

どうなる?今年の本試験!?

3月18日(土)18:30~20:30/LEC新宿エルタワー本校
全国のLEC各本校に生中継されます。
3月19日(日)13:00~14:30/LEC梅田駅前本校
3月19日(日)17:30~19:30/LEC名古屋駅前本校(名古屋の伊藤講師も参加します)
担当 海野禎子・根本正次・森山和正


さて,冒頭はミスチルの櫻井和寿が歌うオザケンの「ぼくらが旅に出る理由」です。
僕は去年までは,「どうなる今年の本試験」に参加しなかったんですが,
今年から参加することになりました。
去年までも打診はあったのですが,
僕はブログも書いているし,いいたいことはここで言っているからいいだろうと思っていたし,
もともと外様講師で,LECの中核に入るのも気が引けるし,と考えて断っていました。
だけど,ありがたいことに,近年,僕のクラスの受講生が基礎講座の中では最も多くなっている状況で,
LECの公式イベントに僕が出ないのもおかしいだろうと言われ,確かにそうだなと納得して出ることにしました。
決して,その話をするときに,社長にご馳走になった叙々苑の肉が美味しくてつられたわけでは決して決してありません(笑)
まあ,そうなったからには,役に立つ情報を僕なりに精一杯伝えようと思います。

そんな「ぼくがイベントに出る理由」をオザケンの「ぼくらが旅に出る理由」になぞらえて書こうとおもいつつ,
何週間もサボっていましたが,
その間になんと,なんとオザケンがこの歌をMステで歌うということになるではないですか。
20年ぶりの出演だそうです。
そんなお祭り状況で,便乗したと思われる記事は書けないので,イベントの紹介のついでに一言という感じで。








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最新判例 相続税対策の養子縁組の効力

2017-02-01 | 法律の情報
本日,最高裁の判決が出ました。
また,横着してTwitterだけだと,
字数の関係で誤解が生じてもいけないので,少しだけ書きます。

まず,過去問。

平成24年20問エ

養子縁組の届出が単に他の目的のための便法としてされたにすぎず,養親と養子との間に真に養親子関係の設定を欲する効果意思がなかったときでも,養子縁組の届出自体についての意思の一致があれば,養子縁組は,効力を生ずる。

×ですね。

過去問レベルはこれくらいです。
平成19年22問アも同趣旨の出題です。
このように,実質的意思説が分かってればいいくらいの問題が出ています。

この過去問からわかるとおり,養子縁組は,
「単に他の目的のための便法」としてされた場合は無効で,
「真に養親子関係の設定を欲する効果意思」が必要とされます。

判例では,
次男以下の男が兵役を免れるためにした法定推定家督相続人のいない者との養子縁組の仮装
旧法上家を出て他家に嫁ぐことが許されなかった推定家督相続人である娘を他家に嫁がせるために養子をとること
芸娼妓として拘束するための養子縁組
進学率の高い学校へ学区外から通わせるための他の学区内の親戚との養子縁組

を無効としました。
これは,真に親子関係を作る意思がないというわけです。

さて,今回の判例は,相続税対策の縁組が有効かということです。
法定相続人の数に応じて基礎控除額等が増加し税負担が軽くなるので,そのための養子縁組が有効かということですね。
実際にはこのような縁組は多く存在します。
そのため,養子縁組による節税も制限されています。

判旨は以下の通り。


最高裁平成29年1月31日第3小法廷判決

専ら相続税の節税のために養子縁組をする場合であっても,直ちに当該養子縁組について民法802条1号にいう「当事者間に縁組をする意思がないとき」に当たるとすることはできない

そして,こんなふうに言っています。

「養子縁組は,嫡出親子関係を創設するものであり,養子は養親の相続人となるところ,養子縁組をすることによる相続税の節税効果は,相続人の数が増加することに伴い,遺産に係る基礎控除額を相続人の数に応じて算出するものとするなどの相続税法の規定によって発生し得るものである。相続税の節税のために養子縁組をすることは,このような節税効果を発生させることを動機として養子縁組をするものにほかならず,相続税の節税の動機と縁組をする意思とは,併存し得るものである」

相続税対策が動機かもしれないが,

相続税が控除されるためには,相続人となる必要がある。

相続人となるためには,親子関係をつくる必要がある。

そうであれば,相続税対策だろうが,親子関係を作る意思がないとは言えないということですね。

たしかに,
極端な言い方ですが,
「相続税対策のために子供をたくさん作ろう」
というのは,矛盾ではないですね。

過去問の傾向から言っても,そんなに深く理解しなければならないものとは思えませんが,
結論くらいは覚えておきましょう。




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イケメンがヘンタイに挟まれるの図

2016-12-27 | 講座情報
すごい絵柄です

イケメンのさわやかな好青年が,ヘンタイに挟まれています

鵜飼君,ヘンタイに挟まれて,無事生還できたのでしょうか

合格できた理由を一生懸命話してくれました

ぜひ,ご覧ください。

平成28年最年少合格者が語る!19歳から勉強をはじめて、21歳で司法書士試験に合格できた理由~LEC1年目講座・2年目講座の活用術~
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